Финансово-правовой статус операторов информационных систем распределённого реестра для выпуска и обмена цифровых валют и цифровых финансовых активов

1. Исходя из содержания Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», можно составить следующее понятие правовой категории «информационная система». Это – совокупность содержащейся в базах данных информации и обеспечивающих ее обработку информационных технологий и технических средств (статья 2). Информационная система может быть персональной, государственной, муниципальной или общедоступной в зависимости от субъектов, которые ее создают, используют и распространяют, подобные системы подлежат учёту.

Полагаем, в разрезе настоящего исследования следует рассматривать тип общедоступной информационной системы, характеризующейся отсутствием ограничений к сведениям, что содержатся в ней и/или их общеизвестностью неограниченному кругу лиц (статья 7).

2. Распределенный реестр – это база данных, которая совместно используется и синхронизируется между несколькими участниками в массовой криптографической сети2. Технической особенностью данной базы и ключевым отличием от всех иных является возможность записывать и передавать данные без центрального органа или посредника3.

Законодатель в статье 1 Федерального закона № 259-ФЗ даёт более абстрактное понятие: «совокупность баз данных, тождественность содержащейся информации в которых обеспечивается на основе установленных алгоритмов (алгоритма)». Рассматривая данную понятийную оговорку по содержательному критерию, отметим, что, в сущности, закон устанавливает всего один критерий, по которому возможно определение распределённого реестра, как такового. Это – автоматическое утверждение тождественности данных. Данная конъюктура не может не нести рисков понятийного расстройства.

Таким образом, с точки зрения технических особенностей, распределенный реестр может быть использован для формализации и защиты новых видов взаимодействия в цифровом мире, таких как смарт-контракты, цифровые идентификаторы, цифровые активы, но, с точки зрения права, а именно – закона № 259-ФЗ, только как платформа для выпуска и оборота данных цифровых объектов.

3. Цифровые финансовые активы – это «цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске цифровых финансовых активов, … выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы». Данное определение законодатель дал в той же статье 1 Федерального закона № 259-ФЗ. Однако, кроме сказанного, следует обозначить и значение дефиниции «цифровые права», содержащееся в статье 144.1 Гражданского кодекса Российской Федерации: «цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам».

Иными словами, ключевыми признаками цифрового финансового актива являются следующие качества цифрового актива:

– само существование актива удостоверяет то или иное право;

– информационная система устанавливает правила выпуска и оборота цифровых финансовых активов, равно, как и их реализации.

Так, данные финансовые инструменты могут включать различные виды требований или участия в капитале, а вид и объём прав, удостоверяемых ими, предусматриваются решением об их выпуске в соответствии с требованиями закона. При этом, как видно из анализа понятия выше, реализация прав, удостоверяемых цифровыми финансовыми активами заключена в алгоритме самой информационной сети.

4. Цифровая валюта – это совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения) в информационной системе, которые могут быть использованы в качестве средства платежа или инвестиций. Она не является денежной единицей какого-либо государства (включая Российскую Федерацию) или международной денежной или расчетной единицей4.

В отношении цифровой валюты отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и/или узлов (пользователей) информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществление в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам. Из указанного напрямую следует обязанность некоего лица перед владельцем цифровых валют, однако, правовой статус данного лица, сущность его обязательства и признаки, по которым можно было бы отличить данное обязательство от иных, законодатель не поясняет, оставляя явный понятийный пробел. Остальные признаки тождественны выделенным по отношению к цифровым финансовым активам в предыдущем пункте5.